界面新聞?dòng)浾?| 張曉云

近期，娃哈哈集團(tuán)創(chuàng)始人宗慶后去世后，宗氏家族財(cái)產(chǎn)糾紛如一顆投入平靜湖面的巨石，激起千層浪，吸引了各界的關(guān)注目光，也將家族信托這一財(cái)富傳承工具推至輿論的風(fēng)口浪尖。

再早前，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭(zhēng)議。離岸信托的風(fēng)險(xiǎn)逐漸浮出水面。

不僅是離岸信托，近期還有關(guān)于國(guó)內(nèi)家族信托被“擊穿”的討論，緣起一則法院執(zhí)行裁定書，法院將被執(zhí)行人崔亦某名下的4143萬(wàn)元“家族信托資產(chǎn)”當(dāng)作存款強(qiáng)制執(zhí)行。

什么是離岸信托？家族信托為何沒有成為“金鐘罩”，風(fēng)險(xiǎn)頻出？

離岸信托是什么？

離岸信托并沒有嚴(yán)格的法律定義。

上海正策律師事務(wù)所魏峻軍律師在接受界面新聞采訪時(shí)表示，離岸信托相對(duì)應(yīng)的是在岸信托。

根據(jù)字義表示，“在岸信托”即根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定設(shè)立的信托。《信托法》第二條“本法所稱信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為?！笨梢源笾吕斫鉃槭芡腥耍葱磐泄荆┰谖覈?guó)境內(nèi)，信托財(cái)產(chǎn)依據(jù)我國(guó)信托法設(shè)立，受益人權(quán)利受我國(guó)相關(guān)法律保護(hù)。

“因此，離岸信托則可以反向理解為利用國(guó)際間法律差異，依托國(guó)際私法管轄原則，在我國(guó)大陸之外的司法管轄區(qū)域內(nèi)設(shè)立的信托?！蔽壕姳硎?/span>。

另一種關(guān)于離岸信托的定義取決于信托的發(fā)展歷史。

幾百年前，信托概念起源于英國(guó)，它的目的是保護(hù)財(cái)產(chǎn)，防止因死亡、婚姻、家庭紛爭(zhēng)及后代的揮霍等發(fā)生的折損。信托可以有效規(guī)避遺產(chǎn)稅，但它并非特別用來規(guī)劃委托人生前的所得稅或資本稅，因?yàn)榇祟惗愂赵诋?dāng)時(shí)對(duì)財(cái)富不是主要威脅。因?yàn)樗枚愖钤缬?0世紀(jì)初在英國(guó)征收。

20世紀(jì)中葉，許多國(guó)家富裕人群開始考慮有效規(guī)避的方式。最初，規(guī)避所得稅的最好方式就是將所得收入轉(zhuǎn)化為稅負(fù)成本相對(duì)較低的資本所得。因此隨著后續(xù)各國(guó)對(duì)各類資本所得稅的征收變得愈發(fā)顯著時(shí)，離岸信托的應(yīng)用才開始進(jìn)入到了蓬勃發(fā)展的時(shí)期。

這里所說的 “離岸”，指的是發(fā)達(dá)國(guó)家周邊的離岸島嶼。由于地理位置存在差異，在處理復(fù)雜事務(wù)和管理日常開銷的過程中，一些臨近發(fā)達(dá)國(guó)家的島嶼逐漸發(fā)展成為 “離岸” 司法管轄區(qū)域。比如，澤西島主要為英國(guó)人提供服務(wù)，巴哈馬群島則主要服務(wù)于美國(guó)人，這些島嶼憑借地理上的便利性，得以形成特殊司法管轄區(qū)域。

再后來，隨著信托法開始植入一個(gè)又一個(gè)的異國(guó)土壤法域，“離岸”信托的概念進(jìn)一步深入。其中以英屬維爾京群島（BVI）的VISTA法案（《維爾京群島特別信托法》，Virgin Islands Special Trust Act）最為有名。該法案頒布于旨在允許股東通過BVI公司設(shè)立BVI信托，使受托人脫離該BVI公司有關(guān)的行政和管理責(zé)任。

什么是家族信托？

家族信托首先是一個(gè)信托。

在境內(nèi)外法規(guī)下，對(duì)于信托設(shè)立的條款存在明顯差異。依據(jù)我國(guó)信托法第八條，設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。而在國(guó)外，對(duì)于設(shè)立信托的形式要件通常有三類形式，包括書面形式、口頭形式、聲明形式（或稱宣言形式）。

跨境爭(zhēng)議解決律師王鈺翔擁有中國(guó)、美國(guó)（加利福尼亞州）、英國(guó)（英格蘭及威爾士）律師執(zhí)業(yè)資格。他在接受界面新聞采訪時(shí)表示，英國(guó)法下的信托本質(zhì)上是一種基于信賴的財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系，是一種信托關(guān)系，財(cái)產(chǎn)的法律所有權(quán)（legal title）由受托人持有，但受益人享有衡平權(quán)益。這種關(guān)系的核心是“信賴”，委托人相信受托人會(huì)按照其意圖行事，受托人以受益人的利益管理受托財(cái)產(chǎn)。信托并不必然要求書面的正式文件或特定形式（除非涉及土地等特定財(cái)產(chǎn)），不一定需要復(fù)雜的法律架構(gòu)或?qū)I(yè)機(jī)構(gòu)的介入，只要滿足明確的意圖、明確的標(biāo)的和明確的受益人就可以成立。

宗氏家族財(cái)產(chǎn)糾紛案目前在中國(guó)香港展開。以香港為例，香港信托立法本質(zhì)上承襲了英國(guó)判例法原則，并通過本地立法予以規(guī)范。信托的設(shè)立須滿足“三確定性”要求，即意圖確定性、標(biāo)的確定性和受益人確定性，任何一項(xiàng)未能滿足則信托無(wú)效。但普通法下并不一律要求信托以書面形式設(shè)立，對(duì)于動(dòng)產(chǎn)（如金錢）而言，口頭信托原則上可被認(rèn)定為有效，關(guān)鍵在于信托設(shè)立人通過口頭表達(dá)的意圖須足夠明確，且財(cái)產(chǎn)須已實(shí)際轉(zhuǎn)移或隔離。

有一種說法是，假如一個(gè)離岸信托為某個(gè)特定家族成立，即為離岸家族信托。目前宗氏財(cái)產(chǎn)糾紛案公開信息有限，還不能推定離岸家族信托是否存在或成立。

而在內(nèi)地，家族信托屬于信托三分類中的?資產(chǎn)服務(wù)信托，是指信托公司接受單一個(gè)人或家庭的委托，以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。受益人需包括委托人及其親屬，且委托人不得為唯一受益人。

但是，界面新聞在采訪中發(fā)現(xiàn)，為了獲取客戶，部分信托公司將家族信托設(shè)立為上層結(jié)構(gòu)，提供一些優(yōu)質(zhì)、收益高的信托產(chǎn)品優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，委托人其實(shí)就是唯一受益人。但名字上都被取名為“家族信托”。

此外，一些私募基金名字中也不少取名為“家族信托”。界面新聞查閱中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)現(xiàn)，存在備案的私募基金名字中帶有“家族信托基金”字樣，也有備案的私募基金名字中帶有“家族信托”，無(wú)基金字樣，這些產(chǎn)品的屬性均為私募基金。

此外，一位三方財(cái)富銷售人士向界面新聞介紹了此前某財(cái)富管理公司的模式：通過第三方保理公司設(shè)立“家族信托”，然后將該資產(chǎn)分散投資于關(guān)聯(lián)公司的定融產(chǎn)品、A信托公司的產(chǎn)品等。

但這些產(chǎn)品并不是嚴(yán)格意義上的家族信托。一位金融律師向界面新聞表示，根據(jù)我國(guó)《信托法》和相關(guān)法律法規(guī)，除了慈善信托這類雙受托人模式產(chǎn)品外，發(fā)起信托的只能是持牌信托公司。

為何風(fēng)險(xiǎn)頻出？

稍早前，俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m因一則海外判決引發(fā)家族信托“擊穿”爭(zhēng)議。

根據(jù)2022年11月新加坡高等法院披露的裁判文書，張?zhí)m于2014年6月3日成立的離岸信托The Success Elegant Trust因其控制權(quán)過高而被擊穿，即認(rèn)定張?zhí)m是信托所在銀行賬戶資產(chǎn)的實(shí)際所有人。

魏峻軍向界面新聞表示，張?zhí)m輸在了資產(chǎn)不獨(dú)立。信托財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)立性，即信托財(cái)產(chǎn)不屬于委托人，也不屬于受托人。

“我們可以把信托財(cái)產(chǎn)想象成一堆資金的集合，這堆資金與委托人的資產(chǎn)進(jìn)行了隔離，委托人的債權(quán)人無(wú)權(quán)執(zhí)行這堆資金。此外，這堆資金名義上屬于受托人（通常是信托公司），但是受托人破產(chǎn)清算時(shí)，這堆資金也不參加受托人的破產(chǎn)清算。”他表示，讓這堆資金根據(jù)協(xié)議的約定成為一筆獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)是有一定條件的，例如在設(shè)立時(shí)要有明確的目的、確定的財(cái)產(chǎn)范圍、受益人取得信托利益的形式、依法辦理登記登記等等。

魏峻軍表示，通常來說，設(shè)立離岸信托通常是出于避稅、隱私保護(hù)等目的。離岸信托在運(yùn)作過程中也暴露了不少問題，如有些高凈值人士將公司股權(quán)收益裝入信托，造成國(guó)民財(cái)富的流逝；有些國(guó)外公司側(cè)重展業(yè)，導(dǎo)致離岸信托被“擊穿”；有些因國(guó)際間法律規(guī)定差異及實(shí)務(wù)操作中的問題，引發(fā)受益人權(quán)益被侵害等等。離岸信托的優(yōu)勢(shì)往往在明面上，風(fēng)險(xiǎn)卻在隱蔽處不易察覺，可以說是一把不易察覺的“雙刃劍”。

與此同時(shí)，外界對(duì)宗氏財(cái)產(chǎn)糾紛案討論點(diǎn)之一是企業(yè)家的家族財(cái)富傳承。

界面新聞此前在采訪一位律師時(shí)了解到，很多企業(yè)家很難在思想上予以重視，工作中向他們推薦提供了傳承規(guī)劃、安排或思路，但企業(yè)家態(tài)度可能是不反對(duì)但也不會(huì)落實(shí)，直至萬(wàn)不得已時(shí)，例如身患重疾，非常倉(cāng)促。因此律師很難在短時(shí)間內(nèi)與他們深入探討和交流傳承工具的用法，以及不同安排之間的區(qū)別與好處。倉(cāng)促的安排容易導(dǎo)致信托等家族傳承工具存在漏洞。

再來看國(guó)內(nèi)的家族信托風(fēng)險(xiǎn)。近期出現(xiàn)的幾個(gè)案例均可以通過《信托法》條文明確解釋。

例如崔亦某案例中，名下的4143萬(wàn)元“家族信托資產(chǎn)”當(dāng)作存款強(qiáng)制執(zhí)行。假設(shè)該案被執(zhí)行的是家族信托，界面新聞采訪發(fā)現(xiàn)，依舊有可能存在被“擊穿”的理由。上海國(guó)獅律師事務(wù)所江朵律師在接受界面新聞采訪時(shí)表示，本案信托被強(qiáng)制執(zhí)行的潛在原因有兩方面，一是信托資金來源不合法；二有追繳違法所得可以包括原物追繳和價(jià)值追繳。

德恒北京辦公室合伙人康欣曾以非法行醫(yī)設(shè)立家族信托被強(qiáng)制執(zhí)行案為典型案例撰文分析認(rèn)為，從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)總結(jié)來看：

一是家族信托能夠隔離刑事處罰，但設(shè)立時(shí)的資金來源要合法；

二是設(shè)立信托的資金來源要全部可信，如果信托的資金來源由部分合法財(cái)產(chǎn)、部分非法財(cái)產(chǎn)混同設(shè)立，信托效力將可能全部無(wú)效；三是信托設(shè)立目的要合法；

四是信托設(shè)立資金來源與目的合法的前提下，信托受益權(quán)明確與否會(huì)直接影響執(zhí)行的可行性。